法庭辩论谋略运畴

 

在刑事案件中，律师大都以犯罪嫌疑人或被告人的辩护人的身份出现。辩论的对手，主要是国家公诉人；辩论的内容是和刑事案件有关的一切事实。辩讼的刑式，一般以口头主词辩论为主，书面辩讼为辅。接照现行法律规定律师参加刑事诉讼主要从公诉人对案件审查起诉之日起进行。辩护是刑事诉讼中的重要内容。认真做好法庭的辩护与辩论工作，不仅对维护犯罪嫌疑人或被告人的合法权益有重要作用，而且对维护国家法律的正确施行具有重要意义。

律师怎样进行刑事案件辩护的谋略运筹呢？我们认为：

(一) 认真做好出庭的准备工作

为提高辩护质量和效果，认真做好出庭前的准备工作是非常重要的。出庭前的准备工作，主要有四个方面：

1、掌握案件的基本情况。

律师要通过认真查阅起诉书。查阅案卷材料。会见犯罪嫌疑人或被告人和进行必要的调查，全面了解。掌握案件的情况，做到知已知彼。心中有数，为辩护意见的形成和谋略的运筹打下基础。

2、形成辩护意见。

辩护意见的形成，是律师对案件情况加以综合。分析归纳的过程。也就是"去粗取精、去伪存真、由此及彼、由表及里"的谋略运作设计。这就是要求律师，不仅对案件情况非常熟悉，对各种情况融汇贯通。而且对重要情节了如指掌，对所涉及的专门知识和枝术性问题完全弄懂。在这个基础上，再分门别类研究各种材料，抓住事实和法律两大问题，形成辩护的意见和方案。如果犯罪嫌疑人或被告人的行为与所指的犯罪事实无关或部分有关，可作无罪或罪轻的辩护；如果事实存在，但不应追究刑事责任的，可做不应追究刑事责任的辩护。还可以根据犯罪嫌疑人或被告人犯罪的动机。目的。手段以及过失。初犯、年幼、未遂、中止、自首等法定从轻情节和认罪态度好诸多方面，进行从轻、减轻或免除刑事责任的辩护。具体辩护论点究竟怎么样确定，要因案而异，从案件的实际情况出发，但律师在运筹中要有主见，不能心中无数。

3、撰写辩护词。

辩护词是辩护人对一个案件的结论性意见，其内容依据辩护意见而来。就其阐述的观点而言，可分为无罪辩护、有罪减轻辩护、免除刑事责任辩护和不应追究刑事责任辩护的表态辩护。对辩护词的要求是：除事实清楚，列举证据客观可靠，说理充分，引用法律得当。还要根据辩护内容决定篇幅长短，切忌冗长空洞。遣词造句力求确切，合理、合法、不言过其实、哗众取宠。有一些律师出庭辩护时不写辩护词，拿个便笺或在笔记本上划几条所胃“提钢”轻率地发言辩护，既不庄重，又不严肃，其往往也有差错。殊不知，撰写辩护词的过程。往往是在头脑中形成或完善辩护方案的思维过程。辩护词，既是律师对案件总的评价和发表意见的重要法律文书，也是衡量律师业务水平和理论水平的标志。

4、写发问提纲和辩论提纲。

写辩护词时，对案件尚未解决的疑难问题或者有争议需要在法庭调查阶段质证搞清的问题，需要向犯罪嫌疑人或被告人、证人、鉴定人发问，应先写出提钢，以便在法庭调查时发问。对发表辩护词后，公诉人答辩中可能提出问题，可能涉及到事实、证据和法律规定等方面的问题，律师也要列出提纲，事先充分准备，防止辩护时出现被动。这是律师谋略运筹中的一个技巧。从辩护实践看，律师在辩论中出现失误较多，究其原因，主要是庭审前准备工作较差、随机应变能力弱，临场乱说一通，言不在理，语不合法，难免“走火”。总之，出庭前的准备，对法庭上进行辩护与辩论至关重要，应当认真做好，这是律师办理刑事案件谋略运筹的基本功。

(二) 要根据事实和法律大胆认真地进行辩护

法庭开庭审判，是刑事诉讼的重要一关。律师担任刑事案件辩护人的全部工作，只有在这个阶段才有真正发挥作用。这也是律师辩护谋略施行的重要阶段。

1、进一步端正辩护态度，明确辩护职责。

律师承办任何刑事案件的辩护，都要认真履行辩护职责，在于搞清案件事实和正确适用法律上下功夫态度是否端正，敢不敢辩护，善不善于辩护，是真的辩还是假的辩。这是律师谋略支运用的大前提。有的律师为了所谓“配合”在辩护中“走过场”有的存在有各种私心杂念，不认真辩护；有的因业务素质差和自身条件所限，不善于辩护。正是由于这些情况的存在，严重影响了辩护质量的提高和辩护职责的履行。作为辩护律师，不论什么案件，在尊重事实与法律的前提下，不但要敢于辩护，而且要善于辩护，要真辩而不是假辩。只有这样，才能完成法律规定的辩护任务，防冤假错案的发生。

2、积极参与法庭调查法动。

律师进行辩护，对法庭调查的重要性要有足够的认识。不能满足于已经写出了辩护词，拘泥于原有看法。在特别注意对案件事实不清楚的问题、疑难问题和有争议的重要情节，逐个搞清，并核对证据的真实性。律师对应该协助法庭发问的要及时发问，根据法庭调查的情况，作出新的判断，对自己的辩护方案和意见及时进行修正。

3、沉着地进行辩护发言。

辩护发言要按照辩护词所列的问题进行，针对起诉书和公诉词中的一些观点、理由和结论，摆事实、讲明道理。辩护发言要突出重点、层次清晰，切忌照本宣科。一个好的辩护发言，必须是叙事清楚，使用证据可靠，论点明确，说理透彻，逻辑性强，引用法律得当，语言简炼，具有很强的说服力和感染力。这是谋略艺术良好运用的体现。

根据辩护实践，律师一般采取以下辩护对策：

1、对犯罪事实清楚、证据充分确实、定性准确的案件，只需要表明态度，不作无理强辩；

2、对犯罪事实基本清楚，主要证据确实，定性也准确的案件，只讲明意见和看法即可，不死抠证据，纠缠枝节问题，更不节外生枝、无话找话。

3、对犯罪事实不清，或主要证据不确实，或定性不准确实，或适用法律不当的案件，要坚持原则，据理陈词，一辩到底。

总之，辩护发言，只要言之有据，言之成理、言之依法，就有可能被法庭所采纳，达到辩护的目的，起到辩护的作用。

(三) 深入地进行法庭辩论

法庭进入辩论阶段，先由公诉人发表公诉词，再由辩护人发表辩护词这是第一轮辩护。这一轮辩护都是有准备的发言，双方对案件的基本观念和看法都摆了出来，相同点和不同点都完全清楚，随后就进入了第二轮和第三轮辩论。作为辩护人的律师，在进入第二轮、第三轮时，要有丰富的谋略可施，沉着冷静，合理安排辩论屋次与方法，抓住实际性问题进行辩论。

在第三轮辩论中，律师要抓住有分歧的问题进行辩论。对影响定罪量刑的重大分歧的问题要抓住不放，一辩到底。法庭辩论，一般多采用反驳的方法。首先指明对方所提出的论题的虚假性，然后用事实和证据进行有效的反驳。做到立论准确、反驳有力、论证合理、论据确凿、结论明确，观点鲜明。同进，辩论要掌握分寸“火候”适可而止。停止辩论的原则是：辩论观点经向法庭阐述清楚，法庭也听明白了，即可主动停止辩论。

辩论是一场成功的法庭演讲。在现实生活中，能达到演讲的水平的不乏其人，但如能把一场法庭辩论理顺到演讲的水准并不容易。辩论是在特定的情况下特殊环境中进行的，有其复杂性和突变性。在此，辩护律师要有较强的应变能力，在双方交织的辩论中，去发现决定性的焦点，并运用敏捷的头脑，进行逻辑分析，当机立断，旗帜鲜明地展开辩论。要使法庭辩论达到演讲的水准、预期的效果，律师必须把握好以下运筹技巧：

1、善于在千丝万缕、错中复杂的案情中，形成合情、合理合法的立论。

一般地讲，律师的立论，形成于委托后的阅卷、会见犯罪嫌疑人或被告人和必要的调查过程中，但庭审调查也完全有可能为律师提供新的重要情况。一个好的律师应当随机应变，对已确定的立论，作必要有修正与补充，使自己的立论更明朗化、完善化。如公诉人对某人以流氓控诉、律师认为只能定一般的伤害罪，这只是完成了立论的小部分，更重要的还须做两方面工作：（1）排除对方立论的依据使对方不能成立；（2）须用自己收集和组织到的论据，说明立论之可靠性。

2、语言清晰，快慢适度。

律师的辩论要到达较高水准，没有辩论的口才，是达不到的。因为辩论本身的宗旨，在于清楚地表达辩方对本案的看法和意向。要使法庭、对方和旁听群众都觉得辩论有条有理，句句是道，心悦诚服，以致影响法庭的裁判，就要求辩论律师发言时，必须口齿清晰，表达准确，音调合谐，快慢适度，给审判人员打下深刻的烙印。

3、有举止大方、柔中有刚的风度。

这一要求表面上看似与技巧、谋略无关，实质上正是技巧的一种体现，与谋略有着内在的联系。这种风度不是做作的结果，而是律师职业修养的自然表露。落落大方，给人以关切、明快、果断的印象，其内涵则是胸有成竹、坚持原则和必胜的信心。在辩论中，处于优势不可忘乎所以，处于劣势亦不可慌乱失神，切忌虚张声势和哗众取宠，要做到柔中有刚、刚柔相济。所谓柔者，即态度和蔼，语言适中，但只要有柔仍不能表现出一个好律师的风度，柔中还要有刚，在实质性问题上，不能妥协与让步。柔与刚是辩证的统一，柔为刚服务，刚则通过柔去实现。

(四) 辩论中的应变对策

法庭辩论可能会出现不可预测的变化，有时会发生猝不及防的情况。这种情况一旦出现，首先要冷静待之，进而对策攻之。总的对策是：原则问题据理力争，枝节问题不予纠缠，无理则不强辩。

具体对策大体有如下几种

1、控诉失实的以所获之实对辩。

不可否认，某些办案人员由于业务素质差异或缺乏职业道德，案件办得粗糙，有些案件掺杂了个人成分因素，因此失实的情况时有出现。对于这类案件，律师为了发挥制约作用，一定要有实辩之，不能有任何迁就的表现。要充分引用可靠有力证据，当庭公布事实真相，以客观事实反驳其不实之词。

2、对于片面的指控应以全面对辩。

片面指控有两种情况：一是认定犯罪嫌疑人或被告人的犯罪事实本身就不全面，没有把有利于犯罪嫌疑人或被告人的重要情节反映出来，当然不利于综合分析案情；二是起诉书中片面强调了从重的一面，而忽略了完全要从轻处理的依据、情节。这两种情况的出现，律师可根据客观存在的事实和情节加以辩论。

3、控诉谬误的应以真理对辩。

谬误往往产生于无知或偏激。如果公诉人出现了这种情况，律师应以缓解的态度，恰当地不失时机地据理反驳，以澄清是非。但应避免发生感情上的冲突。如果辩方言之谬误，则应及早修正错误，绝不可无理强辩。

4、利用矛盾，借言对辩。

这种应变技巧多用于对共同犯罪案的辩论中，由于共同犯罪有许多被告与律师出庭，而每一个律师都要维护各自犯罪嫌疑人或被告人的合法权益，于是就可能形成诸律师对公诉人的共辩，以及形成律师与律师之间的对辩，辩论的内容，大多会形成主犯与从犯、从犯与从犯之间地位与作用上。这时在法庭上往往形成多种矛盾并存的场面。如第三被告辩护人认为第四被告的犯罪作用比第三被告要大，试图将其犯罪地位提前，此时第四被告的辩护人可采取借言办法，以公诉人认定的理由辩之，争取同公诉人“求同辩异”达到辩论的目的。

在许多被告人的共同犯罪中，如果案件定性不准，各被告人辩护律师还可以采取着眼全案、通力合作、分清主次，各尽其责的策略，一致与公诉方对辩，共同分诉案件性质，提出依据，给法庭以全面影响。如果各辩护律师首先就着眼分清各被告人的主从，而忽视全案的事实和性质，则是舍本求未，即使把从犯辩成功，但对全局而言也可能是失败的。

5、辩论发言先后有序，留有余地。

每一律师在法庭辩论中，都可能会遇到许多被告人辩论范围的问题，这就需要巧妙地加以安排，其原则做法是：把握关键，合理安排，使自己辩论永远处于精神饱满状态。为此，要针对公诉方可能提出的问题，作好二、三轮辩论的准备。从技术处理上，可层层展开，道理与依据不可一次说尽，以免二、三轮无言可发，陷入被动。